[MODELO] Contestação – Revisão de Benefício Acidente do Trabalho

EXMO. (A) SR. (A) DR. (A) JUIZ (A) FEDERAL DA

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Autos nº ….

Autora: ….

Instituto Nacional do Seguro Social – INSS ……………………, Autarquia federal, com endereço na Rua …………………… nº ……, nesta ………….., onde recebe intimações, vem perante V. Exa., apresentar a sua

CONTESTAÇÃO – AÇÃO REVISIONAL DE BENEFÍCIOS ACIDENTE DO TRABALHO

Nos seguintes termos:

1. Cuida-se de ação revisional de pensão acidentária na qual se objetiva a fixação do seu valor em 100% do salário percebido pelo ex-segurado no dia do acidente, para que no presente seja reajustado pelos mesmos índices dos reajustes dos salários da categoria a que pertencia o falecido, estabelecido em Convenção Coletiva do Trabalho.

2. PRELIMINARMENTE

2.1. Incompetência absoluta

Em se tratando de matéria acidentária, regida pela então Lei 6.367, de 19.10.76 (LAT), nos termos do artigo 109, I, da Constituição federal, a competência, com exclusão de qualquer outra, é da Justiça ordinária estadual, mesmo que no foro do domicílio do autor seja sede de Vara do Juízo Federal.

ASSIM, requer-se a V. Exa. se digne declarar a incompetência dessa Justiça Federal, com a remessa dos autos à Justiça estadual.

2.2. Carência de ação

A pretensão da autora em ver o seu benefício reajustado, pelos mesmos índices do salário dos ativos da categoria profissional a que pertencia o seu finado marido, é juridicamente impossível, face o que estabelecia o art. 5º, caput, da Lei 6.367, de 19.10.76:

Os benefícios por acidente do trabalho serão calculados, concedidos e reajustados na forma do Regime de Previdência Social do INPS …

A atual Lei 8.213/91, art. 45, II, prevê o INPC para os reajustamentos dos benefícios.

Conseqüentemente, o pedido da autora em ver o valor de sua pensão reajustado pelos índices previstos em CONVENÇÃO COLETIVA DO TRABALHO é juridicamente impossível, tendo em vista a proibição legal.

Dessa forma, requer-se a extinção do processo sem julgamento de mérito, por ser improcedente a ação.

3. NO MÉRITO

O valor da pensão é calculado segundo os salários de contribuição fornecidos pela empresa ao Instituto. A comunicação do acidente, feita pela empregadora, na qual consta o salário de contribuição, na fase probatória, será exibida pelo INSS, para o fim de se afastar qualquer dúvida quanto ao valor inicial da pensão.

Os benefícios concedidos após a promulgação da Constituição federal/88 não são alcançados pela norma contida no art. 58, caput, do Ato das Disposições Constituições Transitórias, cujo dispositivo dispõe:

Os benefícios de prestação continuada, mantidos pela previdência social na data da promulgação da Constituição, terão seus valores revistos, a fim de que seja restabelecido o poder aquisitivo em número de salários mínimos, que tenham na data de sua concessão, obedecendo-se a esse critério de atualização até a implantação do plano de custeio e benefícios, referidos no artigo seguinte.

Do texto transcrito conclui-se:

a) Os benefícios em manutenção em 5.10.88 seriam corrigidos pelo salário mínimo até nova regulamentação de reajustamento, hoje Lei 8.213, de 14 de julho/1991.

b) Os benefícios concedidos após 5/10/88 seriam reajustados nos termos da legislação previdenciária, ou seja, segundo os índices da política salarial (e não do salário mínimo), até a criação dos novos planos de custeio e de benefício (Leis 8212 e 8213/91, respectivamente).

A Lei 8.213/91 ao entrar em vigor estabeleceu critério único para a sistemática de reajustes.

Segundo a lei mencionada, os benefícios foram e continuarão a ser reajustados da seguinte forma:

A partir de 1º de março/91 até 31/8/91 no percentual de 54,06%, na forma do art. 146 da mesma lei que determinou observância à Lei 8.178/91 (abono).

A contar de 1º de setembro de 1991, segundo as regras do art. 41, II (Lei 8.213), ou seja, pelos índices do INPC, calculado pelo IBGE, com base na cesta básica.

Os reajustamentos dos benefícios, acima de tudo, dependem da fonte de custeio, consoante determina os artigos 195, §, e 167, II, ambos da Constituição federal.

O artigo 5º da Carta Magna veda a vinculação do salário mínimo para o fim da atualização dos benefícios, ao dispor:

Art. 5º – São direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, além de outros que visem a melhoria de sua condição social:

(…)

VI – salário mínimo, fixado em lei, sendo vedada a sua vinculação para qualquer fim.

Com efeito, falece direito à autora, pois que o requerido vem procedendo a atualização de sua pensão pelos índices e critérios definidos em lei.

Se direito tivesse a autora, a correção monetária seria devida apenas a partir do ajuizamento da ação, pelos critérios definidos na Lei 6.899/81 (art. 1º, § 2º).

ISTO POSTO, requer-se a V. Exa:

a) declarar a incompetência absoluta desse juízo, em razão da matéria;

b) se firmada a competência, extinguir o processo sem julgamento de mérito, por ver a autora carecedora da presente ação;

c) se superadas as mesmas preliminares, no mérito, julgar totalmente improcedente o pedido da requerente, pois que direito não lhe assiste;

d) a produção das provas que se fizerem necessárias, principalmente a documental, cujos documentos serão apresentados na fase probatória, já que no momento o Instituto deles não dispõe.

N. Termos,

P. E. deferimento.

_____________, _____/________/ 200__

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Adv.