EXECUÇÃO DA OBRIGAÇÃO DE FAZER C/C INDENIZATÓRIA

De acordo com laudo pericial, realizado em Ação de Medida Cautelar de Produção antecipada de provas, restou provado que as falhas e defeitos encontrados nos imóveis não tiveram origem no mau uso dos Condôminos, e sim na má utilização de materiais e mão-de-obra de baixa qualidade. Desta forma, as Requerentes, síndicas do Condomínio, devidamente constituídas, pretendem a condenação da Construtora e também da financiadora, Caixa Econômica Federal, na execução da obrigação de fazer, e caso não cumprida, na condenação de indenização por perdas e danos.

EXMO. SR. DR. JUIZ FEDERAL DA …. ª VARA SEÇÃO JUDICIÁRIA DO ESTADO DO ….

……………………………………, situado na Rua …. nº …., CGC/MF nº …., neste ato representado pelas suas síndicas devidamente constituídas: …. (qualificação), portadora da Cédula de Identidade/RG nº …., inscrita no CPF/MF sob nº …., residente e domiciliada na Rua …. nº ….,…., ……………………………………(qualificação), domiciliada na Rua …. nº …., também por seu procurador e advogado …. (qualificação), CPF/MF nº …. inscrito na Ordem dos Advogados do Brasil na Seção do Estado do …., sob nº …., com escritório profissional na Rua …. nº …., na Cidade de …., onde recebem intimações e notificações, vêm perante Vossa Excelência, com fulcro nos artigos 282 e seguintes do Código de Processo Civil, c/c os artigos, 159, 1518 e 1532 e 1537 a 1553, do Código Civil Brasileiro, Lei nº 4591/65 e Lei nº 8078, de 11 de dezembro de 1990, propor

AÇÃO DE EXECUÇÃO DA OBRIGAÇÃO DE FAZER C/C INDENIZATÓRIA DE PERDAS E DANOS contra:

…………………………………….., pessoa jurídica de direito privado, CGC/MF nº …., estabelecida na Rua …. nº ….,…. (qualificação), CREA/…., demais dados ignorados, residente e domiciliado na Rua …. nº …., e …., instituição financeira, sob forma de empresa pública, localizada na …., todos aduzindo os seguintes:

1º. Que o Suplicante, representado pelas suas Síndicas, devidamente constituídas promoveu ação de Medida Cautelar de Produção Antecipada de Prova contra os Suplicados, após ter exaurido todos os meios amigáveis, não obtendo êxito na empreitada que tinha finalidade de consertar os defeitos constatados no …., haja vista que os referidos defeitos apareceram com o uso e o aumento do fluxo dos Condôminos, ou seja, com a ocupação dos referidos apartamentos pelos mesmos.

2º. Todos os meios suasórios foram empregados junto à Construtora e à …., com objetivo de sanar ou recuperar a construção das torres do edifício …., já que os problemas são de grande monta, levando apreensão aos mutuários que adquiriram os imóveis com a garantia de serem de boa qualidade e construídos dentro da melhor técnica construtiva, inclusive com a garantia da …., pois a mesma financiou o empreendimento e fiscalizou a execução da obra, objeto da lide, liberando as parcelas das verbas conforme o cronograma financeiro e o contrato firmado entre a Construtora e a ….

3º. Entretanto, entregou aparentemente prontas as …. torres do Condomínio …., após terem recebido as chaves dos referidos apartamentos verificaram os Condôminos que a obra em si, tanto as partes comuns, como as unidades individuais, estava repleta de defeitos, incompleta, haja vista que o material e a mão de obra empregados na construção não eram de boa qualidade, pois os metais tais como torneiras, misturadores e registros, são de péssima qualidade, não condizente com o prometido;

4º. Foram debalde todos os esforços empreendidos no sentido da solução amigável;

a) Não restando outra alternativa ao Condomínio …., a não ser buscar abrigo junto ao Poder Judiciário, para resguardar direito e constatar os defeitos através da Ação de Medida Cautelar de Produção Antecipada de Provas, que tramitou perante o Juízo da …. Vara, que em R. despacho de fls. nomeou o ilustre Perito …., para realizar a perícia requerida naquela ação de medida cautelar de antecipação de prova. Após mais de …. (….) meses, foi concluída a referida perícia e entregue o Laudo Pericial com mais de …. folhas e fotografias, laudo este que representava a veracidade dos fatos alegados;

5º. Por outro lado, o Laudo Pericial confeccionado pelos ilustres peritos e assistentes técnicos do Suplicante e da …. comprovam que tantas e tão graves eram as irregularidades praticadas pelos 1º e 2º Suplicados e que, por desídia e negligência do preposto da …., passaram à sua responsabilidade.

6º. Ciente da gravidade dos problemas existentes, a …. determinou a sua divisão de engenharia que procedesse à vistoria para levantamento das omissões e irregularidades praticadas, muito embora, reconhecendo, de forma unilateral, as ocorrências comprovadas, não tomando qualquer medida plausível para solucionar os problemas existentes;

7º A negligência dos Réus restou comprovada, extreme de dúvidas a ver do bem elaborado Laudo Pericial dos autos da Ação de Medida Cautelar de Produção Antecipada de Provas sob o nº …., através das fotografias fartamente ilustrativas dos defeitos existentes na obra.

8º. Além do mais, os defeitos foram pormenorizados no referido Laudo, incluindo a parte interna e externa, o que demonstra o elogiável apuro técnico dos Srs. Peritos em descrever o panorama geral do estado da obra, aspecto que o torna mais rico e explicativo. Evidente, somente aproveitam a pretensão da prefacial os defeitos nas áreas comuns (condomínio) e nas áreas particulares dos Condôminos;

9º. Por outro lado, os defeitos apontados no Laudo Pericial não vêm da falta de conservação, como ficou comprovado no referido Laudo.

a) Mas sim na negligência dos Suplicados, já que no referido Laudo Pericial afigura-se evidente que as inúmeras infiltrações de água e vazamentos constituem problema que influem na solidez e segurança do Edifício ….

10º. O artigo 159 do Código Civil compreende não só os defeitos que afetem a solidez e segurança, mas também qualquer outro que cause prejuízo ou viole direito do comprador/mutuário.

A perícia demonstrou que as falhas e defeitos encontrados nos imóveis não tiveram origem no mau uso dos Condôminos, mas sim na má utilização de materiais, como defeitos de execução da obra.

11º. Por outro lado, a circunstância que levou os Suplicados a agir com dolo e má fé teve por escopo baratear o custo da obra, num total de significativo valor, à época da construção, com intuito de obter vantagens ilícitas. Para tanto, foi empregada mão de obra de baixa qualidade e material de acabamento de qualidade inferior, conforme comprovado pela perícia judicial;

12º. Ora, quando a Construtora executa a edificação de forma incompleta ou imperfeita, deixando de cumprí-la pelo modo e forma previstos nas especificações iniciais do projeto e memorial descritivo, deve ser compelida a pagar o valor equivalente aos danos daí decorrentes na exata proporção do "quantum" que seria gasto para que a obrigação se completasse;

13º. Constatado pela prova pericial que os defeitos e vícios de construção foram revelados após o uso do imóvel, mas decorrentes de má aplicação do material e da mão-de-obra de baixa qualidade, os prejuízos apontados no Laudo Pericial devem ser suportados pelos Suplicados, que têm o dever de indenizar o Condomínio …. e os Condôminos pelos prejuízos verificados nas áreas comuns com reflexos nas áreas autônomas.

14º. Muito embora, a …. entenda que a responsabilidade seja da Construtora, e aí reside outra discussão fora do âmbito da presente demanda, o certo é que:

"São também responsáveis pela reparação civil:

III – o patrão, amo ou comitente por seus empregados, serviçais e prepostos no exercício do trabalho que lhe competia, ou por ocasião dele;"

"A responsabilidade estabelecida no artigo antecedente (nº III abrange as pessoas jurídicas que exercerem a exploração industrial" (artigo 1.521 e 1.522 do Código Civil Brasileiro).

15º. O Sistema Financeiro da Habitação, do qual a Caixa Econômica Federal é parte integrante, ex vi do disposto na Lei nº 4380/1964, prevê, em suas normas e regulamentos, a obrigatoriedade do órgão financiado acompanhar o ANDAMENTO DA OBRA, somente liberando recursos e parcelas se estiverem conforme o CRONOGRAMA ESTABELECIDO para a construção, de forma que a última parcela a ser liberada somente ocorra após o "HABITE-SE", fiscalização negligenciada pela …. e que veio a ocasionar os prejuízos encontrados no Laudo Pericial e aqui reclamados, sendo, portanto, responsável solidária pelo ressarcimento dos danos.

16. Além do mais, a legislação pertinente do SISTEMA HABITACIONAL e a própria legislação civil instituem a SOLIDARIEDADE entre Construtor e financiador, que nada mais é do que um AGENTE DO SISTEMA DA HABITAÇÃO, daí a pertinência do chamamento, como ASSISTENTE, do Banco Nacional da Habitação.

O DIREITO

17. Ora, a responsabilidade pelo fato da coisa não constitui nenhuma novidade, posto que data dos tempos do direito romano (Institutas, Livro IV, título V, § 1º; Digesto, Livro IX, Título III); o que não pode se admitir é que o construtor e o agente financeiro não respondam pelo risco criado pela coisa que coloca à venda e da qual tira rendosos proveitos;

a) Sabendo que as construções não estavam dentro da melhor técnica construtiva, era seu dever só pô-las no mercado depois de fazer as correções constatadas no Laudo Pericial de fls. …., capazes de evitar os riscos e os aborrecimentos causados aos Condôminos. Se não o fez quando devia ter feito, agiu negligente e imprudentemente, e essa falta elementar de cautela se erige em culpa, pois

"Aquele que por ação ou omissão voluntária, negligência, ou imprudência, violar o direito, causar prejuízo a outrem, fica obrigado a reparar o dano" (artigo 159 do Código Civil Brasileiro);

18. Realmente, "a não culpa é a falta de diligência na observância da norma de conduta e da boa técnica construtiva, isto é, o desprezo, por parte do agente, do esforço necessário para observá-la, com resultado, não objetivando, mas previsível, desde que o agente detivesse na consideração das conseqüências eventuais da sua atitude" (Aguiar Dias, Da responsabilidade Civil, vol. I, páginas 138 in fine).

19. Que tal fato acontece por ser universal o princípio de que todo aquele que causa dano a outrem por dolo, culpa ou negligência é obrigado a repará-lo. Trata-se de pessoa jurídica ou física (Baudry Lacantinerie, Précis de Droit Civile, vol. II, página 616; Giorgi, Persona Giudiriche, vol. I, nº 126; Ribas, Direito Civil, Brasileiro, vol. II, páginas 192; Carvalho de Mendonça, Obrigações Vol. II nº 720), daí decorrer que a responsabilidade do Construtor e da …. só deixa de existir na hipótese de caso fortuito, força maior ou culpa exclusiva da vítima.

"CONSTRUTOR – Responsabilidade civil – desabamento de prédio em construção. Evento ocasionado pela utilização de materiais frágeis ou defeituosos – Dever de examinar os produtos fornecidos pelo dona da obra – Indenização devida – Inteligência e aplicação dos artigos 159 e 1245 do Código Civil RT 676/195."

RESPONSABILIDADE CIVIL – Construção comprometida em sua segurança e solidez – Indenização devida pelo construtor – qualidade assumida por engenheiro, em contrato de financiamento, que não se transfere ao empreiteiro. RT 673/57.

CONSTRUTOR – Responsabilidade civil por defeito de construção – substituição do profissional que não elide sua responsabilidade durante o prazo de cinco anos – Legitimidade para figurar no pólo passivo de ação indenizatória – Inteligência do artigo 1245 do Código Civil. RT 670/139.

CONSTRUÇÃO – Defeito – Desabamento de obra pública antes de sua entrega por inobservância de normas técnicas – Responsabilidade exclusiva da empreiteira que não pode ser afastada em virtude da falta de fiscalização pela Administração – rescisão do contrato operada – Reembolso das quantias recebidas determinado, com correção monetária. RT 636/157.

CONDOMÍNIO – Indenização por defeito de construção – Comprometimento da construção do prédio no seu conjunto – Defesa de direito próprio independente do que caiba a cada condômino – Desnecessidade de autorização expressa de todos – suficiência da concedida em assembléia geral Preliminar de ilegitimidade afastada. RT 627/123.

RESPONSABILIDADE CIVIL – indenização por defeito de construção – solidariedade passiva entre o incorporador e o construtor – Preliminar de ilegitimidade agastada. RT 627/123.

INDENIZAÇÃO – Defeito de construção – Decadência – Necessidade de observância do prazo de garantia de obra previsto no artigo 1245 do Código Civil – Inaplicabilidade do artigo 178, § 5ª do mesmo diploma – Lapso não consumado – Extinção do processo afastada. RT 627/123.

b) Não pode haver dúvida, desta forma, que a responsabilidade do Construtor e da …. é inerente aos riscos que assume, e, por isso, independe de provas de culpa sua.

c) Não é outro o magistério de CUNHA GONÇALVES, quando preleciona: "O lesado tem direito à reparação do seu prejuízo e não a uma determinada soma em dinheiro. Portanto, se a moeda diminuir de valor, a execução monetária da reparação aumentará; se esse valor aumentar essa expressão monetária diminuirá" (tratado de Direito Civil, vol. XII, página 524).

d) Tendo sido feita a prova, ficou claro a culpa dos requeridos pelo fato danoso que ocorreu na obra, pois os mesmos são os responsáveis por todos os danos constatados no Laudo Pericial, motivo pelo qual, devem reparar imediatamente os danos que acarretaram aos Autores.

20. Finalmente, Vossa Excelência, justifica-se, ao Suplicante o chamamento da …. para vir integrar a lide na qualidade de gestora de todo o SISTEMA NACIONAL DE HABITAÇÃO, consoante o artigo 2º do Decreto nº 55.279/64, que reza

"O Banco Nacional da Habitação suas atribuições orientadoras, distribuidoras e controladoras das Caixas Econômicas Federais."

Posto isto, requerem os Suplicantes:

a) Citação de …., na pessoa do seu representante legal;

b) Citação …., na qualidade de engenheiro responsável pela construção.

c) Citação de …. na pessoa do seu representante legal;

21. Em conclusão, aguardam os Suplicantes, após as citações supra requeridas, seja julgada procedente a presente ação, condenando os dois primeiros Suplicados (….) solidariamente, a ressarcir os danos causados e existentes no Condomínio …., consoante com o Laudo Pericial de fls. …., pagando em espécie, mediante indenização apurada no Laudo Pericial Judicial no valor supra de …. (….).

a) Que seja determinado que os Requeridos no prazo de …. (….) dias, retornem a obra e a concluam às suas expensas, dentro dos …. dias seguintes e após o transcurso dos trinta dias se não estiver sendo satisfeita a obrigação, que seja convertida a presente obrigação em indenização de perdas e danos, conforme valor atribuído pelo perito oficial no Laudo de fls. …. acrescidos de juros de um por cento ao mês, correção monetária, bem como honorários do Dr. Perito e do Assistente Técnico dos Autores.

Requerem, ainda, a condenação dos Requeridos no pagamento das custas processuais, inclusive honorários do Perito do Juiz e do assistente técnico do Requerente, juros e correção monetária, honorários advocatícios na base usual de 20% (vinte por cento) sobre o valor da condenação final.

a) Requer, outrossim, a distribuição por dependência nos autos da Medida Cautelar de Produção antecipada de Provas, sob o nº …., ajuizada pelos Suplicantes contra os Suplicados, para que todos os documentos que a instruem sirvam a esta, deferindo-se a prova a favor dos Requerentes.

"Quanto à produção antecipada da prova, era dominante a jurisprudência de que previne a competência relativa à ação principal (TFR) 2ª Seção CC 5.435-RS, rel. Min. Américo Luz, j.13.09.83, v.u., DJU 10.11.83, p.17.437, 1ª col., em; RT 545/187, 547/182, 556/89, 592/44, RF 303/207, RJTESP 30/298, 68/252, 74/266, 75/180, 80/322, 88/329, 94/271, 97/287, 105/220, 124/421, JTA 62/384, RP 2/353, em 34.21/304. Neste sentido: VI ENTA-concl. 5, aprovada com apenas um voto contrário e deste teor:" Acautelar de antecipação de provas previne a competência art. 800 do Código de Processo Civil (Código de Processo Civil e legislação processual em vigor, 26, edição de 1995, Theotonio Negrão, página 566-B).

Requerem finalmente todas as provas em direito permitidas, pelo depoimento pessoal do representante dos Suplicados, oitiva de testemunhas, cujo rol será apresentado na época oportuna e dando à causa o valor de …. (….).

Nestes Termos

Pede Deferimento

…., …. de …. de ….

………………

Advogado OAB/…